Трудности перевода дистрибьюторских соглашений
Опубликовано: 28.09.2018
Основные вопросы, с которыми приходится сталкиваться при импорте зарубежного ПО по дистрибьюторскому соглашению, касаются законности применения льготы по НДС и таможенного оформления.
Remembering The Witcher 1 & 2 - Witcher Documentary Series
В терминах международного контракта, предоставляемого вендором, зачастую идет речь о поставке программного обеспечения с правом на продвижение и последующую перепродажу (market and sell). Хотя на деле стороны договорились о приобретении лицензии на ПО для ее передачи конечному пользователю. Далее могут следовать условия о доставке ключей, дисков и печатной документации, хотя все это можно получить по сети.
Во что выливаются такие формулировки контракта?
Во-первых, независимо от применяемой дистрибьютором системы налогообложения (упрощенка или общая) возникает необходимость уплаты НДС за нерезидента при перечислении вознаграждения по дистрибьюторскому соглашению.
Во-вторых, при доставке донглов или дисков с дистрибутивами ПО не понятно какую сумму декларировать в таможне и требуется ли таможенная очистка при «электронной поставке» без передачи любых материальных носителей.
Итак, для решения вопросов потребуется локализация международного контракта. С одной стороны необходимо привести договор в соответствие с требованиями российского законодательства, фактически изменив вид договора. С другой стороны потребуется убедить вендора принять эти правки как несущественные.
Задача не из легких, но справиться с ней можно за несколько шагов, если вооружиться знаниями.
Льгота по НДС для лицензионного договора на ПОНачнем с главного. Для освобождения платежей по контракту от российского НДС необходимо, чтобы он соответствовал всем требованиям лицензионного договора по российскому праву.
С точки зрения налогового права реализация права использования программ по лицензионному договору освобождается от уплаты НДС (пп.26 п.2 ст.149 НК РФ) в отличие от реализации ПО как товара по договору поставки. С этим обстоятельством в первую очередь как раз и связан выбор конкретного вида договора. Подробнее об этом можно прочесть в статье НДС по операциям с программами для ЭВМ и базами данных .Понятие «лицензионный договор» в налоговом законодательстве не раскрывается. Поэтому мы должны использовать условия гражданского законодательства, которое выдвигает 3 основных требования к лицензионному договору:
1) Указание на способы использования ПО;
2) Согласование размера лицензионного вознаграждения;
3) Определение объекта лицензирования.
Прочие условия носят факультативный характер. Оставим их в стороне как несущественные.
На первый взгляд в дистрибьюторском соглашении имеются необходимые условия о разрешенных способах использования ПО: дистрибьютору предоставляется право на предложение ПО к продаже и его продажу (market and sell). Однако это ошибка. Для получения полноценной лицензии необходимо ввести в договор дополнительные права, состав которых зависит от способа последующего предоставления ПО конечным пользователям.
Если зарубежное ПО ввозится на территорию России на материальных носителях, потребуются права на импорт и распространение экземпляров ПО. Если стороны договорились об электронной поставке, необходимо, как минимум, право на воспроизведение ПО. В дополнение к этому электронная поставка, как правило, требует разрешение на заключение с конечным пользователем сублицензионного договора.
Далее необходимо уточнить условия договора о лицензионном вознаграждении. Размытые формулировки про «оплату стоимости» или «деление дохода» здесь не подходят. Следует их конкретизировать в терминах лицензионного договора: необходимо указать, что все платежи по дистрибьюторскому соглашению представляют собой лицензионное вознаграждение за предоставленное право использования ПО.
В заключение в дистрибьюторском соглашении необходимо четко указать лицензируемое ПО (например, в приложении к контракту) либо установить способ его согласования (например, путем отсылки к инвойсу).
Таможенное оформление поставки программного обеспечения
Теперь по поводу таможенной очистки ПО. У дистрибьюторов зарубежного ПО часто возникают затруднения с вопросом о необходимости его таможенного оформления.
Для простоты сошлемся на разъяснения, данные в свое время Федеральной таможенной службой в Письме от 17 марта 2006 г. N 15-14/8524 «О таможенном оформлении информации, передаваемой по сети Интернет».
В нем ФТС указало, что законодательство «не относит передачу информационной продукции по электронным средствам связи к международному информационному обмену, а под ввозом (вывозом) на (с) территорию(и) Российской Федерации информационной продукции определяет перемещение информации (документов) на материальном носителе…
Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Российской Федерации и Таможенный тариф Российской Федерации не содержат соответственно ни классификационных кодов, ни ставок таможенных пошлин в отношении программного обеспечения или какой-либо иной информационной продукции.
С учетом изложенного, действующее законодательство Российской Федерации о таможенном деле не предусматривает таможенное оформление информационных продуктов, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации по электронным средствам связи.
Таким образом, таможенному оформлению подлежит не информация (компьютерная программа, мобильный контент), перемещаемая в Международной сети Интернет при помощи оптико-волоконной связи или по каналам спутниковой связи, а перемещаемый через таможенную границу Российской Федерации товар, содержащий указанную информацию, т.е. материальный носитель (лазерный диск, дискета, кассета и т.п.)».
Указанные в данном Письме нормативные акты прекратили свое действие, тем не менее, логика современного законодательства и правоприменения сохранилась.
Так в настоящее время в Таможенном кодексе РФ под товаром прямо понимается движимое имущество, перемещаемое через таможенную границу, в том числе носители информации (пп.35 п.1 ст.4 ТК РФ).
Соответственно, таможенное оформление не выполняется в случае электронной поставки дистрибутивов программного обеспечения по сети. В то же время при поставке ПО на материальных носителях требуется соблюдение всех необходимых таможенных процедур.
Поэтому, чтобы избежать путаницы в вопросах с таможней и налоговыми органами необходимо уточнять условия дистрибьюторского соглашения. Локализация контракта не изменяет предмета договоренности, но значительно упрощает ведение бизнеса.